根据《中外合作经营企业法》及其实施细则的规定，中外合作者在合作企业合同中约定合作期限届满时合作企业的全部固定资产无偿归中国合作者所有的，外国合作者在合作期限内可以申请按照下列方式先行回收其投资：
（1）在按照投资或者提供合作条件进行分配的基础上，在合作企业合同中约定扩大外国合作者的收益分配比例；
（2）经财政税务机关按照国家有关税收的规定审查批准，外国合作者在合作企业缴纳所得税前回收投资；
（3）经财政税务机关和审查批准机关批准的其他回收投资方式。外国合作者依照上述规定在合作期限内先行回收投资的，中外合作者应当依照有关法律的规定和合作企业合同的约定，对合作企业的债务承担责任。外国合作者依照（1）、（2）规定提出先行回收投资的申请，应当具体说明先行回收投资的总额、期限和方式，经财政税务机关审查同意后，报审查批准机关审批。合作企业的亏损未弥补前，外国合作者不得先行回收投资。
合作企业应当按照国家有关规定聘请中国注册会计师进行查账验证。合作各方可以共同或者单方自行委托中国注册会计师查账，所需费用由委托查账方负担。
五、中外合作经营企业的合作期限、解散和清算
（一）中外合作经营企业的合作期限
合作企业的期限由中外合作者协商确定，并在合作企业合同中订明。合作企业期限届满，合作各方协商同意要求延长合作期限的，应当在期限届满的180天前向审查批准机关提出申请，说明原合作企业合同执行情况、延长合作期限的原因，同时报送合作各方就延长的期限内各方的权利、义务等事项所达成的协议。审查批准机关应当自接到申请之日起30天内决定批准或者不批准。经批准延长合作期限的，合作企业凭批准文件向工商行政管理机关办理变更登记手续，延长的期限从期限届满后的第一天起计算。
合作企业合同约定外国合作者先行回收投资，并且投资已经回收完毕的，合作企业期限届满不再延长；但是，外国合作者增加投资的，经合作各方协商同意，可以向审查批准机关申请延长合作期限。
（二）中外合作经营企业的解散
合作企业在下列情形之一出现时解散：
（1）合作期限届满；
（2）合作企业发生严重亏损，或者因不可抗力遭受严重损失，无力继续经营；
（3）中外合作者一方或者数方不履行合作企业合同、章程规定的义务，致使合作企业无法继续经营；
（4）合作企业合同、章程中规定的其他解散原因已经出现；
（5）合作企业违反法律、行政法规，被依法责令关闭。
上述（2）、（4）所列情形发生，应当由合作企业的董事会或者联合管理委员会做出决定，报审查批准机关批准。在上述（3）所列情形下，不履行合作企业合同、章程规定的义务的中外合作者一方或者数方，应当对履行合同的他方因此遭受的损失承担赔偿责任；履行合同的一方或者数方有权向审查批准机关提出申请，解散合作企业。
（三）中外合作经营企业的清算
合作企业期满或者提前终止时，应当依照法定程序对资产和债权、债务进行清算。中外合作者应当依照合作企业合同的约定确定合作企业财产的归属。也就是说，合作企业的清算事宜，应依照国家有关法律、行政法规及合作企业合同、章程的规定办理。
【例4－3】2009年3月1日，某会计师事务所接受委托对某中美合作有限公司上年度的财务状况进行审计，该会计师事务所指派的注册会计师在审计过程中，了解到以下情况：（1）合作企业合同中约定：在合作期限内，美方合作者在税前先行回收投资，可不通过中国财政税务部门批准，待合作期满后，合作企业的大部分固定资产归中方所有。（2）合作企业注册资本为2000万美元，美方合作者出资不得低于400万美元。
问题：该公司合作合同中上述两项约定是否合法？
解析：
以上两项约定均不合法。
（1）根据《中外合作经营企业法》规定，中外合作者在合作企业合同中约定合作期满时，合作企业的全部固定资产无偿归中国合作者所有的，外国合作者才能在合作期限内申请先行回收投资。凡是在税前回收投资的，应当经我国财政税务机关审查批准后，外国合作者方能在企业缴纳所得税前回收投资。
（2）在依法取得中国法人资格的合作企业中，外方投资一般不低于合作企业注册资本的25％。本案中，合作企业注册资本为2000万美元，美方出资低于25％的法定出资额。
【例4－4】中国甲公司与美国乙企业拟在中国上海设立一家法人中外合作企业，双方经协商拟定一份中外合作企业协议草案，部分条款如下：
（1）外方合作者以现金和机器设备出资，占总出资额的65％，中方合作者以厂房和土地使用权出资，占出资额的35％。
（2）中外合作企业合作期限为8年，合作期满后，企业全部固定资产归中方，但中方应按固定资产残值的10％给外方适当补偿。
（3）在合作企业正式投产后的前5年分别让外方先行收回其投资，每年先行回收投资的支出部分可计入合作企业当年的成本。
（4）合作企业的税后利润以各占50％的比例分配。
（5）合作企业的组织机构设董事会和经营管理机构，董事会是企业的最高权力机构。问题：上述合作企业条款内容是否符合法律规定？
解析：
（1）中外合作企业的出资方式及中外双方出资比例均符合法律规定。中外合作企业的出资方式可以以现金、机器设备、厂房、土地使用权出资。法人合作企业，外方不低于注册资本的25％。本题中外方的出资额占65％，符合规定。
（2）经营期限届满后企业的全部固定资产的处理有不符合法律规定之处。按法律规定，中外合作企业约定让外方在合作经营期间先行回收其投资的，合作期间届满后企业的全部固定资产应无偿归中方所有。本题中按固定资产残值的10％给外方适当补偿的做法不符合规定。
（3）在合作经营期间，外方可以依法先行回收其投资。但是合作企业的亏损未弥补前，外方不得先行收回投资，这表明只能用企业利润来回收投资。本题中把先行收回投资的支出部分直接计入企业当年成本的做法是不符合规定的。
（4）合作各方有关利润分配比例的约定符合有关规定。因为，依照有关规定，合作企业的合作各方可以自行约定利润分配比例。
（5）关于合作企业的组织机构的设置符合法律规定。作为法人的中外合作企业应设董事会，董事会是最高权力机构。
第四 外资企业法
一、外资企业的设立
（一）设立外资企业的条件
根据《外资企业法》及其实施细则的规定，设立外资企业，必须有利于中国国民经济的发展，能够取得显著的经济效益。国家鼓励外资企业采用先进技术和设备，从事新产品开发，实现产品升级换代，节约能源和原材料，并鼓励举办产品出口的外资企业。申请设立外资企业，有下列情况之一的，不予批准：
（1）有损中国主权或者社会公共利益的；
（2）危及中国国家安全的；
（3）违反中国法律、法规的；
（4）不符合中国国民经济发展要求的；
（5）可能造成环境污染的。
（二）设立外资企业的审批与登记
设立外资企业在申请之前，须经企业所在地县级或者县级以上人民政府签署意见。外国投资者通过外资企业所在地的县级或者县级以上人民政府向审批机关提出申请，审批机关在收到申请文件之日起90日内决定批准或者不批准。审批机关是指商务部及国务院授权的省级人民政府和计划单列市、经济特区人民政府。
外国投资者在收到批准证书之日起30日内向工商行政管理机关申请登记，领取营业执照。外资企业的营业执照签发之日为该企业成立日期。
二、外资企业的注册资本与外国投资者的出资
（一）外资企业的注册资本
外资企业的注册资本要与其经营规模相适应，注册资本与投资总额的比例应当符合中国的有关规定，目前参照中外合资经营企业的有关规定执行。
（二）外国投资者的出资
1.外国投资者的出资方式
外国投资者可以用可自由兑换的外币出资，也可以用机器设备、工业产权、专有技术等作价出资。经审批机关批准，外国投资者也可以用其从中国境内兴办的其他外商投资企业获得的人民币利润出资。
2.外国投资者的出资期限
外国投资者缴付出资的期限应当在设立外资企业申请书和外资企业章程中载明。外国投资者可以分期缴付出资，但最后一期出资应当在营业执照签发之日起3年内缴清。其中第一期出资不得少于外国投资者认缴的出资额的15％，并应当在外资企业营业执照签发之日起90天内缴清。
外国投资者缴付每期出资后，外资企业应当聘请中国的注册会计师验证，并出具验资报告，报审批机关和工商行政管理机关备案。
三、外资企业的组织形式、组织机构和财务会计管理
（一）外资企业的组织形式
外资企业的组织形式为有限责任公司，经批准也可以为其他责任形式。外资企业为有限责任公司的，外国投资者对企业的责任以其认缴的出资额为限，外资企业以其全部资产对其债务承担责任。外资企业为其他责任形式的，外国投资者对企业的责任适用有关中
国法律和法规的规定。
（二）外资企业的组织机构
外资企业的组织机构可以由外国投资者根据企业不同的经营内容、经营规模、经营方式，本着精简、高效、科学合理的原则自行设置，中国政府不加干涉。
（三）外资企业的财务会计管理
外资企业应当按照国家统一的财务会计制度，并根据中国有关法律和财务会计制度的规定，制定适合本企业的财务会计制度，报当地财政、税务机关备案。外资企业以往会计年度的亏损未弥补前，不得分配利润。
外资企业的年度会计报表和清算会计报表，应当依照中国财政、税务机关的规定编制。以外币编报会计报表的，应当同时编报外币折合为人民币的会计报表。外资企业的年度会计报表和清算会计报表，应当聘请中国的注册会计师进行验证并出具报告。
四、外资企业的经营期限、终止和清算
外资企业的经营期限，根据不同行业和企业的具体情况，由外国投资者在设立外资企业的申请书中拟订，经审批机关批准。外资企业经营期限届满需要延长经营期限的，应当在距经营期满180天前向审批机关报送延长经营期限的申请书。
外资企业依法终止经营时，应当自行提交终止申请书，报审批机关核准，并按照法定程序进行清算。
【例4－5】2009年7月，某外商李某决定成立一个独资企业，主要生产化工原料。但其申请设立的报告中并没有就如何解决环境污染问题作出任何说明。审批部门认为其生产该产品将对环境造成污染，所以没有给予批准。
问题：审批部门没有给予批准是否正确？
解析：
审批部门没有批准是正确的。原因是根据法律规定，外资企业如果可能造成环境污染，在申请设立时，不予批准。在本案例中，外商李某准备设立的外资企业，在申请审批时没有编制环境报告。由于可能造成污染，不予批准是合法的。
