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第28章 企业买卖合同实用指引(5)

3要求买方支付违约金。

如果买卖合同约定由买方自提出卖物,而买方逾期不提货,卖方可请求买方支付迟延提货的违约金、运费损失、增加的保管、保养费用及其他损失。对于违约金数额未作具体约定的,则可以比照中国人民银行有关延期付款的规定,按逾期提货总值计算。当然,引起逾期的原因,不能是卖方自己造成的。

三)买方拒绝或迟延支付货款,卖方如何处理

在此种情况下,卖方实际上有两种手段可以选择:一是通知买方解除合同,但这时卖方也可以根据情况给予买方一个适当的宽限期。如果你选择解除合同,你仍然有权对因此产生的损失要求买方赔偿。解除合同意味着你将不再履行自己的原合同义务,不再交付原合同规定的出卖物。解除合同同样须发出通知为生效的要件。

至于你应当给予买方以多长时间的宽限期,可以由你自主决定。但是,为了保护你自身的权益,你给予宽限期最长一般不应超过按合同规定应当交付标的物的时间。因为你不按时交付标的物会构成违约,如果按时交付,买方尚未付款,你则又要面临收不到价款的风险。在这种情况下,你町以暂时保留货物在自己手中,要求买方支付款项,待价款到位后再履行交付义务。也就是你可以坚持“一手交钱,一手交货”的意向。这种情况适应于先付款后交货买卖合同。

而对于先交货后付款的合同,卖方货也交了,买方却不付款,遇到这种情况,卖方就不能通知对方解除合同了。因为解除合同,除非买方将货物返还。为减少自己的损失,卖方应采取继续向买方追索价款的方挂,并在必要时提起诉讼,要求买方实际履行。因为依《合同法》第109条规定,当事人一方未支付价款或者报酬的,对方可以要求其支付价款或者报酬。卖方在提起诉讼时,可以同时要求买方支付违约金或赔偿金。如果买方实际上能将出卖货物返还,卖方也可以要求返还,同时要求支付违约或赔偿金。

案倒一:

2003年3月5日,原告与被告签订了一份购销大米合同。合同约定,被告向原告购买“晚标一”大米1200吨,单价每吨1060元:另购市场议价米数量不限,每吨单价900元;要在3月底发完货,超过3月底发货要征得购方同意;在××火车站交货,货到3天后付款,如需方不按时付款,每市斤每月加利1分。结果,原告货到3天后,需方仍不付款,引发纠纷,原告诉讼法院,要求买方置付货款,并按每市斤每月加利1分支付违约金。法院判决支持了原告的主张。

若买方逾期付款,针对先付款后交货合同,卖方可行使先履行抗辩权,要求买方付款,并顺延交付货物时间。而针对先交货后付款的合同,则卖方应按合同规定的违约金向买方要求支付逾期付款的违约金。如果来规定违约金或其具体数额,出卖方可比照银行有关延期付款的规定要求买方支付违约金,或者要求买方支付赔偿金。

在实际交易中,遇到买方不按期开具信用证的行为,卖方也可以仿照下面案例中的卖方的做法采取补救。

案例二:

福建某外贸公司(以下简称福建公司)与香港某公司于2003年2月签订了一份购销墨鱼的合同。合同规定,由香港公司向福建公司提供产自委内瑞拉的墨鱼5000吨,合同货物分两批变付,每批分别为2500吨,采取信月证支付方式。第一批货物交付期限为2003年5月中旬,福建公司应于2003年4月30日或之前开出信用证,第二批交货期为同年8月底,福建公司应于8月20日或之前开出信用证。福建公司依约于4月30日开出信用证,第一批货物于5月14日运抵福州港,福建公司请当地商挂部门检验,检验结果合格。但福建公司于8月初向香港公司提出墨鱼生虫,要求退回B付货款的1/2。香港公司没有同意。福建公司遂向福州市中级人民法院提起诉讼,要求香港公司承担违约责任。随后,福建公司没有依约开出第二批货物的信甩证。结果香港公司亦诉至福州市中级人民法院,要求福建公司承担违约责任。

福州市中级人民法院将两案合并审理,经庭审后认为,福建公司关于第一批墨鱼生女的主张证据不足,已由当地商检部门出具了合格的商检证书,而福建公司因此不开具第二批墨鱼的信用证,致使卖方不能按期装运并交货,显系根本违约行为。故对福建公司的诉讼请求予以驳回,而对香港公司的诉讼请求予以支持,判令福建公司赔偿因其违约行为而给香港公司造成的损失。

(第三节)买卖合同中的买方应注意的事项一、注意明确买方的义务

买方明确自己的义务,是促使买卖合同完美履行必备因素。

(一)支付价款的义务

1.按约定的价款数额支付价款。

买方应按约定的数额支付价款。对价款没有约定或约定不明确的可以协议补充;不能达成补充协议的,按照合同有关条款或者交易习惯确定。如仍不能确定按照订立合同时履行地的市场价格履行,依法应当执行政府定价或者政府指导价的,按照规定履行。

如果是约定执行政府定价的,依照《合同法》第63条的规定:

“……合同约定的交付期限内政府价格调整时,按照交付时的价格计价。逾期交付标的物的,遇价格上涨时,按照原价格执行;价格下降时,按照新价格执行。逾期提取标的物或者逾期付款的,遇价格上涨时,按照新价格执行,价格下降时,按照原价格执行。”

买受人应当按照约定的数额支付价款。

2按约定的支付时间支付价款。

《合同法》第161条的规定,当事人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确,在买卖合同生效后当事人可以协议补充,不能达成补充协议的,按照合同的有关条款或者交易习惯确定。依《民法通则》第88条第2款第2项的规定,履行期限不明确的,债务人可以随时向债权人履行义务,债权人也可以随时要求债务人艘行义务,但应当给对方必要的准备时间。这就是说,买方可随时履行没约定履行期限的付款义务,只要能给卖方必要的准备时间就行。如果按照合同的有关条款或者交易习惯仍然不能确定的,买方应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。买方迟延支付价款时,不仅有义务继续支付价款,而且还要支付迟延利息。

案例:

2003年7月,虹升文化公司向源源办公器材公司蔷订了购买亚庄纸制品公司A4纸的合同。约定:源源办公器材公司向虹升文化套司运送10000箱A4纸,质量为一等,单价160元一箱,纸规格A4210×297mm,5000sheets,10包/箱。送货时间9月1日。9月1日源源办公器材公司如约盘货,当即要求虹升文化公司付款,虹升文化公司以未约定交付时间为由想推迟2个月再付款,源源办公嚣材公司不能接受,诉至法院。法院判夸虹升文化公司支付货款,并支付迟延支付货款的利息。

分析

本案中买方的致命错误在于不按时履约。即使双方未约定付款时间,也未就此速成协议,合同条款也没暗示付款时间,但还是有确定办法的,那就是应在收到货物时即9月1日支付。

如果你是国际货物买卖合同的买方。你得注意,依《国际货物买卖合同公约》(以下简称《公约》),买方是必缅按合同和公约规定的日期付款,无须卖方提出请求或办理任何催告手续。若买方你不按时付款,则应负迅延付款的责任,还应支付相应的利息。在没有规定付款时间的情况下,要方付款时间依《公约》第58条有以下几种情况:

(1)先付款,后交货。如果买卖合同没有规定要受人应当在什么时候付款,则应当在按合同和公约的要求将货物或代表货物所有权的装运单据(如提单)移交给买受方处置时,支付货款。

(2)先付款,后发运。进是指在由卖万办理运输的情况下,出卖人可以要求买受人付款后再发运货物,即卖方发运货物以买方付款为条件。卖方也可以在发货时订明条件,规定必须在买方支付货款时,方可将货物所有权的装运单据交给买方。

(3)先检验,后付款。买方在未有机会检验货物以前,没有义务支付货款,除非这种检验的机会与双方女事人约定的交货或支付程序相抵触。但是,在国际货物买卖中,买方不一定在支付价款之前就有机会对货物进行检验。特别是采月CIF条件成交时,通常都是凭单付款在前,货到检验在后买方不能要求先时货物进行检验,而必须先凭卖方提交的装运单据付款等货物速抵目的港后再对货物进行检验。

3按约定的地点支付货款。

价款的支付地点可由双方当事人约定。买受人应当按照约定的地点支付价款。对支付地点没有约定或者约定不明确,可以协议补充;不能达成补免协议的,按照合同有关条款或者交易习惯确定;仍不能确定的,买受人可以在出卖人的营业地、交付标的物或者提取标的物单证的所在地支付。

在国际货物买卖中,以下地点可以作为买方支付货款的地点:

(1)在卖方的营业地付款。若卖方在合同订立后,营业地有变动,因而加重了你的支付费用,你町要求卖方承担该项费用。(2)如果是凭移交货物或单据支付货款,则买方应在移交货物或单据的地点支付货款。这主要适用于凭移交货物或单据支付货款的买卖。在凭移交货物或单据支付价款的情况下,买方应在移交货物或单据的地点履行付款义务。这里实际上有两个付款地点,即卖方交货地点和买方交单的地点。交货地点一般有以下几种情况:第一,合同规定的交货地点:第一如果合同没有规定交货地点,则货物所在地是卖方的交货地点。如果货物是尚特制造或生产的,则货物生产或制造的地点是卖方交货地点:第一,在合同没有规定交货地点的情况下,如果合同规定由卖方办理运输,则交货地点为卖方交给第一承须根据情况在上述地点支付价款。移交单据的地点一般取决于支付的方式。也就是说,采用不同的支付方式,移交单据的地点就会有所不同。例如,在信用证支付方式中,出卖人通常是向设在出卖人所在地的议付行提交信用证要求的装运单据,由议付行审核单据后付款。然后,议付行再将单据转交给开证行,由开证行通知买方付款赎单。如果合同规定买方付款以卖方交单为条件以买方在卖方交单的地点付款。

在国际货物买卖中,如采用CIF、CFR和F0B等价格术语成交时,通常都是凭卖方提交的装运单据支付货款。

如果是采用跟单托收的支付方式,卖方应通过托收银行在买方的营业地点向买方提交有关的装运单据,并凭单据付款。如果是采用银行信用证付款,通常是向设在出口地(卖方营业地)的议付行提变有关的装运单据,由议付行凭单付款。

(二)买方该如何对待出卖物

1及时接收卖方交付的标的物。

为保证公平及经济生活的稳定,买方应按合同约定,及时接收出卖物。未及时接收的,买方应承担相应的违约责任。这不同于法国、日本等国家,它们认为只要买方支付价款,卖方的权利即可以实现,因此在法律中未规定买方有接受空付的义务。

2依法检验出卖物的义务。

买方收到卖方交付的货物应当及时检验。买方对标的物进行检验主要是对标的物的数量、质量等情况进行检验。

因为根据《合同法》第148条的规定,标的物质量不符合质量要求致使不能实现合同目的,买方可以拒绝接受标的物;根据《合同法》第162条的规定,卖方多交了标的物的,买方可以拒绝多交的部分。

买方要知道出卖物质量、数量有问题或找到出卖物的其他理疵,必须有接收标的物时对其进行检验。检验后,还有另外一个文的情形通知出卖人。

根据《合同法》第158条规定,买方将不符合约定的标的物的情况通知出卖人应按照约定的时间或者在合理期限内进行,否则视为标的物的数量和质量符合约定。何谓合理期间,主要是根据标的物性质、交易情况和交易习惯来确定。如,先进的技术设备和需要复杂的测试手段进行检验的标的物,其实际所需要的检验时间应长于般农副产品所需要的时间。但是卖方知道或者应当知道提供的标的物不符合约定的,买方是不受合理期间或者两年通知时间的限制。

3保管标的物的义务。

买方对于卖方不按合同约定条件交付的标的物,例如多交付、提前交付、交付的标的物有瑕疵等,有权拒绝接受。在特殊情况F,买方虽作出拒绝接受交付的意思表示,但有暂时保管并应急处置标的物的义务。

作为买方必须注意的是,承担此项保管义务的条件:

(1)必须是异地交付货物到达交付地点时,买方发现标的物的品质瑕疵而作出拒绝接受的意思表示;(2)卖方在标的物接受交付的地点没有代理人,即标的物在法律上已处于无人管理的状态;(3)一般物品由买方暂时保管,但卖方接到买方的拒绝接受通知时应立即以自己的费用将标的物提回或作其他处置,并支付买方的保管费用;(4)对于不便于保管的易变质物品如水果、蔬菜等,买方可以紧急变卖。但变卖所得在扣除变卖费用后需退回卖方。买方在拒绝接受交付时为卖方保管及紧急变卖标的物的行为必须是基于善良的动机不得给卖方带来损失。卖方也不能因买方上述情况下的保管或紧急变卖行为而免除责任。

4按约定的方式支付货款。

5买方履行必要的付款手续义务。

在国内买卖中,买方可能并不需要为付款履行手续,或者只要履行很简单的程序即可。但在国际性的货物买卖中,买方支付价款的义务涉及到许多方面的问题,除确定标的物的价格、付款的时间和地点外,还需要履行必要的付款手续。《公约》第54条规定,买方支付货款的义务包括按照合同或任何法律、规章所要求的步骤及手续,以便使价款得以支付。这一点在国际贸易中是非常必要的,因为国际贸易的付款程序远比国内贸易复杂,并且涉及到外汇的使用问题,结算程序往往比国内货物买卖的价款支付要复杂许多。如果买方未能及时办理有关的付款手续,则必然影响到买方付款义务的履行。因此,履行必要的付款手续是买方履行支付价款义务的前提。

例如,如果国际货物买卖合同要求买方预付定金井提供银行担保,则买方就必须到银行办理开立保晒的手续。如果我方是进口方,一般是填写“开具保函申请书”,向中国银行申请开立银行保证函。此外,在实行外汇管制的国家,支付价款的手续还包括外汇审批手续。进口方必须根据有关法律或规章的规定,将买卖合同向有关主管部门进行申报,并申请取得为支付价款所必需的外汇。

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